Wat is een Nominee Director?

Een nominee director betreft een persoon die formeel wordt benoemd als bestuurder van een onderneming, maar in feite optreedt namens een andere partij, zoals een aandeelhouder of een andere belanghebbende. De rol van een nominee director wordt veelal gebruikt in (internationale) bedrijfsstructuren om een bepaald land te betreden en te voldoen aan wettelijke vereisten in een bepaald rechtsgebied.

Kenmerken van een nominee director:

1. Formele verantwoordelijkheid:
   • De nominee director staat, in veel jurisdicties, officieel geregistreerd als bestuurder in de bedrijfsdocumenten en draagt wettelijke verplichtingen.
2. Geen actieve zeggenschap:
   • In de praktijk voert de nominee director zelden eigen beslissingen uit. Ze handelen volgens instructies van degene die hen heeft benoemd, tenzij dit in strijd is met de wet.
3. Contractuele afspraken:
   • Er wordt meestal een overeenkomst opgesteld die de verplichtingen en verantwoordelijkheden van de nominee director vastlegt. Dit biedt duidelijkheid over hun rol en beschermt hen juridisch.
4. Gebruik in structuren:
   • Wordt vaak gebruikt in jurisdicties waar bedrijven een lokale bestuurder nodig hebben ten gevolge van wet- en regelgeving. 

Enkele voordelen van een nominee director:

• Betreden van een markt in een bepaald land: Zoals eerder gesteld kan door middel van het werken met een nominee director toegang worden verstrekt tot een markt in een bepaald land en rechtsgebied.
• Voldoen aan lokale eisen: Sommige landen eisen dat een bestuurder lokaal gevestigd is.
• Administratieve eenvoud: Kan helpen bij het voldoen aan wettelijke vereisten zonder actieve betrokkenheid van de eigenaar.

Enkele nadelen/risico’s van een nominee director:

• Beperkte controle: Eigenaren moeten vertrouwen op de nominee director.
• Risico op misbruik: Bij slecht toezicht kan de nominee director handelen in strijd met de belangen van de eigenaren.
• Persoonlijke aansprakelijkheid: Een nominee director kan persoonlijk aansprakelijk worden gesteld voor verliezen van de onderneming als gevolg van een schending van hun taken.
• Strafrechtelijke aansprakelijkheid: Risico op vervolging voor schending van directeurstaken, insolventiewetten of andere reguleringen zoals anti-corruptiewetten.
• Onrechtmatige beslissingen: Besluiten kunnen als onrechtmatig en daardoor ongeldig worden beschouwd.
• Fiscale implicaties: Indien het effectieve management niet correct wordt uitgevoerd kunnen er substantiële negatieve belastinggevolgen zijn.
• Aansprakelijkheid voor aandeelhouders: Aandeelhouders kunnen aansprakelijk worden gesteld in bepaalde gevallen. 

Werken met een Nominee Director: Welke vragen kun je stellen aan een potentiële ND?

Bij het werken met een nominee director is het belangrijk om specifieke vragen te stellen om risico’s te beperken en te zorgen dat de directeur zijn of haar taken effectief en volgens de wet kan uitvoeren. Onderstaand enkele – maar niet gelimiteerde-  vragen die je zou kunnen stellen aan een potentiële nominee director:

1. Ervaring en Kennis:
   • Wat is uw ervaring als director, specifiek met internationale structuren?
   • Bent u bekend met de lokale wetgeving en regelgeving van het land waarin de entiteit is gevestigd? Heeft u toegang tot juridisch advies indien nodig?
   • Beschikt u over de vaardigheden en expertise die nodig zijn om deze rol effectief te vervullen?
2. Begrip van Verantwoordelijkheden:
   • Hoe zorgt u ervoor dat u in het belang van de specifieke dochteronderneming handelt en niet uitsluitend in het belang van de moedermaatschappij?
   • Hoe gaat u om met mogelijke belangenconflicten tussen de entiteit en haar aandeelhouders?
   • Bent u bekend met de persoonlijke en juridische aansprakelijkheden die gepaard gaan met deze rol?
3. Benoemingsvoorwaarden:
   • Heeft u de statuten, de benoemingsbrief en andere relevante documenten beoordeeld om zeker te zijn dat u uw taken als director kunt uitvoeren?
   • Welke ondersteuning en informatie verwacht u van de onderneming om uw rol effectief te vervullen?
4. Procesbeheer:
   • Hoe zorgt u ervoor dat beslissingen goed gedocumenteerd worden en dat de juiste overwegingen meegenomen worden?
   • Heeft u ervaring met het beoordelen van transacties zonder duidelijke commerciële voordelen?
5. Specifieke situaties:
   • Hoe zou u reageren op een situatie waarbij het management van de entiteit tegenstrijdige instructies geeft vanuit de aandeelhouders?
   • Wat is uw aanpak als u twijfelt over een besluit of transactie?

Aandachtspunten bij het in zee gaan met een nominee director:

1. Onafhankelijkheid: Zorg voor een duidelijke scheiding van verantwoordelijkheden tussen de moedermaatschappij en dochteronderneming indien van toepassing. Dit kan bereikt worden door onafhankelijke directors aan te stellen.
2. Kennis en expertise: Stel alleen directors aan die over afdoende kennis van lokale regelgeving en de noodzakelijke vaardigheden beschikken.
3. Conflicten beheren: Implementeer robuuste processen om conflicten van belangen te beheersen en onafhankelijk oordeel te waarborgen.
4. Transparantie: Documenteer beslissingen zorgvuldig en zorg ervoor dat alle relevante informatie beschikbaar is voor geïnformeerde besluitvorming.
5. Advies: Raadpleeg deskundigen bij twijfel of complexe transacties en/of besteed het hele proces/dienstverlening volledig uit. 

Het vinden en werken met een nominee director is veelal een tijdrovend proces waar de nodige risico’s aan verbonden zijn, ondanks de vele voordelen van een nominee director.
Bereid je daarom goed voor, met inbegrip van de juridische/fiscale verplichten en gevolgen, alvorens je bindende afspraken maakt.